近年来,虚假诉讼案件层出不穷,屡禁不止,愈加引起社会各界的高度关注。遗憾的是,由于法律缺位,虚假诉讼频发,成为众多企业或个人转移财产、逃避债务、实现非法目的的投机之门,严重浪费司法资源,削弱司法公信力,损害社会公平正义。我国现行刑法对虚假诉讼行为如何定性未作明文规定,在有罪抑或无罪、此罪抑或彼罪的问题上,法律界也莫衷一是,分歧颇大,形成了不同的观点。

　　即使在“虚假诉讼构成犯罪”的原则性问题上方向大体一致,在此罪与彼罪的认定上,分歧也不小:

　　观点之一,认定为伪证罪或妨害作证罪。部分学者鉴于虚假诉讼扰乱了正常的审判秩序,侵犯了国家机关正常的司法活动,主张将情节严重、性质恶劣的虚假诉讼行为定性为伪证罪或妨害作证罪。笔者认为,该种主张认识到了虚假诉讼行为妨害司法秩序的危害性,并试图在现行刑法架构内找寻解决方案。但细究之下便会发现,该主张失之偏颇,不尽合理。

　　若认定为伪证罪,一方面从程序上看,伪证罪只适用于刑事诉讼过程中的妨害司法行为,因而对民事诉讼中的虚假诉讼行为无能为力;另一方面从主体上看,伪证罪的主体是诉讼中的证人、鉴定人、记录人及翻译人,虚假诉讼当事人显然不在此列。类似地,妨害作证罪,是指以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的行为,也无法对诉讼当事人本人伪造证据妨害司法的行为进行制裁。

　　观点之二,认定为诈骗罪。包括张明楷先生在内的部分学者从三角诈骗(行为人实施诈骗行为时如果被骗人与被害人不具有同一性即属三角诈骗)的原理出发,认为虚假诉讼应构成诈骗罪。

　　诚然,虚假诉讼与诈骗罪在犯罪方法上都采用了“骗”的方式,通过虚构事实,隐瞒真相,以求掩人耳目,让人信假为真。但此种共性并不能抹杀二者在其他方面的巨大差异,比如,从主体上看,诈骗罪的主体只能是自然人而不能是单位,虚假诉讼对此则无限制;再如,从客体上看,诈骗罪侵犯的是公私财产所有权这一单一客体,而虚假诉讼侵犯的是双重客体——既侵犯了公私财产所有权,也侵犯了正常的司法活动和秩序,且虚假诉讼人所追求的利益并不限于财产性利益,甚至也包括非财产性利益。再者,根据最高人民检察院《关于通过伪造证据骗取法院民事裁判占有他人财物的行为如何适用法律问题的答复》之规定,虚假民事诉讼行为可以由人民法院依照民事诉讼法的有关规定作出处理,不宜以诈骗罪追究行为人的刑事责任。

　　观点之三,认定为诉讼诈骗罪。鉴于在现行刑法架构内难以对虚假诉讼进行准确定性,遂有学者提出在刑法中另设独立的诉讼诈骗罪,对虚假诉讼进行有效规制。

　　该种观点主张在刑法妨害司法罪这一章节设立诉讼诈骗罪,对情节严重、性质恶劣的虚假诉讼行为定罪量刑。其犯罪构成如下:主体方面为一般主体,包括自然人和单位;主观方面为直接故意,意图非法获取本不属于自己的财物或权利;客体方面,侵犯的是公私财产所有权及正常司法活动的双重客体;客观方面,表现为虚构事实,伪造证据,诱使法院作出错误裁判以达到非法目的的行为。

　　在笔者看来,对虚假诉讼另设罪名,合乎立法趋势,也顺应了社会发展的现实需要。至于该罪的既遂形态,笔者认为,虚假诉讼罪应归入行为犯,即只要行为人实施并完成了虚假诉讼行为,就构成犯罪,而不论行为人在裁判后是否实际取得非法权益。这可以让行为人在着手实施虚假诉讼之前就有所忌惮,不敢贸然以身试法,同时也有利于增强对虚假诉讼的打击力度。而且,其既遂应以法院作出有利于行为人的裁判时为标准,一旦行为人实施了虚假诉讼行为,诱使法院作出了于己有利的裁判,就构成既遂。

　　同时也应该看到,将虚假诉讼定性为诉讼诈骗罪只是立法的第一步,要真正有效地遏制虚假诉讼泛滥之势,使行为人不敢轻易以身试法,还需要相关制度的良好衔接,比如,如何准确界定虚假诉讼民事侵权责任与诉讼诈骗罪之间的边界,如何为虚假诉讼案外受害人提供畅通的权利救济渠道,如何正确处理虚假诉讼行为同时触犯多个罪名时的竞合、牵连等情形,尚有待于学界和相关部门进行深入的探讨和完善。

　　(作者单位:河北省昌黎县人民检察院)
中国建设银行


关于印发《中国人民建设银行借款合同管理暂行规定》的通知

1989年9月6日，中国人民建设银行

建设银行各省、自治区、直辖市分行，各计划单列市分行：
为加强建设银行借款合同管理，使借款合同的签订、书写、保管的规范化，现将《中国人民建设银行借款合同管理暂行规定》印发给你们，请你们转知所属执行。各行在执行中如有问题和建议，请及时报告总行。

附件：中国人民建设银行借款合同管理暂行规定

第一章 总则
第一条 为了加强中国人民建设银行借款合同的管理，保护借款合同双方当事人的合法权益，全面和正确地履行借款合同，依据《借款合同条例》特制定本规定。
第二条 本规定适用于中国人民建设银行作为债权人同各类企业法人、机关事业单位和社会团体法人、个体工商户和联营企业所签具的各种人民币借款合同。建设银行外汇贷款借款合同的管理另行规定。
第三条 中国人民建设银行依法办理有关借款合同的签订、变更、解除、终止等事宜，严格遵守合同条款，履行合同规定的义务，依法享有合同所规定的各项权利。

第二章 借款合同订立程序
第四条 借款单位提出借款申请后，由贷款业务部门按照贷款办法的规定办理审批手续。经办建设银行业务部门应填制贷款审批呈报单（附件一），作为贷款审批的文书手续。
贷款银行应分别贷款种类，在以下期限内告诉借款单位审批结果：
流动资金贷款在30个工作日内；
固定资产投资贷款在60个工作日内。
第五条 经审批同意贷款的，借贷双方应具体协商签订合同事项，合同必须采用书面形式。合同的基本条款，由建设银行经办行根据总行统一规定的格式确定，借贷双方应在基本条款的基础上，协商确定借款合同的具体内容。
第六条 借款合同的条款确定后，借贷双方和合同担保单位应分别加盖公章，并由法人代表签字或加盖私章。贷款银行只能在贷款审批呈批单的范围内签具借款合同。签具后的合同要抄报原贷款审批单位。
第七条 各种贷款的审批权限，根据各种贷款办法的规定和各省、自治区、直辖市、计划单列市分行的规定办理。各经办行内部的审批程序由经办行自行规定。

第三章 合同条款的确定
第八条 借款合同由以下几部分内容组成：
合同编号；
借款单位名称地址和贷款银行名称、地址；
合同条款；
借款单位、贷款银行及担保单位印章；
借款单位、贷款银行及担保单位的法人代表签字或盖章；
签订合同日期。
第九条 建设银行借款合同应具备下列条款：
一、贷款种类。根据建设银行信贷收支计划所列种类确定。
二、借款用途。根据投资计划或建设项目设计任务书、企业生产经营计划等有关文件确定。条款要写明借款的具体用途。
三、借款金额。根据国家信贷计划和投资计划等文件确定（指本金，不包括应计收的利息）。
四、借款利率。按照人民银行和建设银行总行有关贷款利率的规定执行。在确定利率时双方意见不一致，应商请同级人民银行裁决，国家贷款利率调整时，新计收的利息应按调整后的利率计算。
五、借款期限。按照各类贷款办法的规定确定，自借款合同生效之日起到借款单位还清全部借款的本息之日止。
六、还款资金来源及还款方式。还款资金来源依照各种贷款办法的不同要求确定。分别用企业自有资金税后利润新投产的固定资产新增利润（交纳所得税前）、基本折旧基金、基建收入、投资包干结余销售收入或其他资金归还。还款方式，即归还贷款本息的手续、环节、资金划付方式和收讫款项的凭证。
七、保证条款。即确定借款单位对借款担保的具体方式，包括财产抵押、第三方保证人保证、设立违约金等。实行财产抵押的，要写明财产名称、价值、存放地点、产权证书号码等内容。由第三方保证人保证的，可以由保证人出具书面保证或在借款合同中签字盖章。
八、违约责任。借款单位和贷款建设银行违反合同条款所应负的经济、行政和刑事责任，根据国家有关金融管理的法律、法规和各种贷款办法的要求确定。
九、当事人双方商定的其他条款。除上述各条款之外，借款单位和贷款银行根据双方的实际需求和其他因素可以向对方提出，经协商确定的条款，也是合同成立的必要条款。

第四章 借款合同的格式、书写、签字和盖章
第十条 建设银行借款合同的格式由建设银行总行统一制定参考格式，各省级分行可以依据总行参考格式的内容确定合同的条款，印制合同格式。经办行在使用合同格式时，可以根据借贷双方具体情况确定合同的条款。合同双方中的任何一方不得单独在条款之外另加注释或说明性文字，及修改条文。
第十一条 书写借款合同应使用毛笔、钢笔和圆珠笔（带ＤＡ字样），或印刷。书写一般用蓝黑两色。
第十二条 书写借款合同应字迹清楚、端正、不得草书和涂改，不得简写、缩写或其他不符合国家有关文书管理规定的方式书写。
第十三条 盖章单位的印章应与单位名称一致。盖章单位的法人代表或委托代理人应在合同上签字或加盖私章。所有的签字或盖章都必须清晰可辨。
第十四条 合同生效后，必须对条款的个别文字进行订正的，订正方应在取得对方同意后，在订正处双方加盖公章并注明订正日期。

第五章 借款合同的变更、解除和终止
第十五条 借款合同的当事人发生撤、并分立等情况，应由变更后的当事人承担或分别承担履行借款合同的义务和享受应有的权利。当事人一方法人身份发生变化的，双方应就借款合同的履行问题签订新的协议，作为借款合同的附件。
第十六条 借款合同生效后，按照《借款合同条例》和建设银行各种贷款办法的规定允许变更的，合同双方应达成有关变更的协议。也可以由要求变更的一方将变更内容经盖章和法人代表签字后通知对方，由对方盖章并由法人代表签字后作为变更协议。
第十七条 借款合同履行完毕以前，当事人一方要求全部或部分解除合同的，应及时通知对方，并达成协议。
因国家计划或政策变化的原因，需要停止借款的，建设银行应在停止贷款前15天，通知借款单位，协商好解除合同以后有关事宜的处理。
借款合同全部或部分解除后，已发生的借款及其利息的偿还仍按合同规定履行。
第十八条 借款合同履行完毕，借款单位应在最后一次的付款凭证上注明全部还清本息字样。贷款银行会计部门在收到借款单位最后一笔还款时，应在抄送贷款部门的收款凭证上加盖“全部还清本息”字样的专用印章作为借款合同终止的标记。

第六章 借款合同的展期和逾期处理
第十九条 借款合同的展期是指经双方当事人协商同意延长借款合同中借款期限的行为。借款单位按照有关贷款办法的规定提出展期申请后，经办建设银行应在30天内答复，同意展期的，双方必须签订变更协议。
借款单位必须在借款到期的30天以前提出展期申请。借款合同只能展期一次，流动资金贷款展期不得再超过原合同期限的一倍，固定资产投资贷款展期不得超过两年，展期贷款的利息按展期后的总期限，用现行利率计算。
展期的批准，按各种贷款办法和内部管理规程的规定执行。
第二十条 贷款超过借款合同规定的分年还款计划和整个借款期限还没有偿还的部分，即逾期贷款。贷款业务部门应于逾期之日填制逾期贷款通知单（附件二），通知借款单位并抄送本行会计部门，作为按照规定计收加息的根据。
对逾期半年以上的借款单位，贷款银行可依据人民银行关于各专业银行分支机构具有诉讼主体、资格的规定向合同管理机关申请仲裁或向人民法院起诉，收回贷款。

第七章 借款合同的内部运转和保管
第二十一条 贷款业务部门应将已生效的借款合同副本抄送会计部门。贷款业务部门填制的各种贷款指标和通知单也应抄送会计部门和计划部门，作为核算和调度资金的依据。
第二十二条 借款合同履行期间，由贷款业务部门按档案管理要求保管，并按合同种类建立保管案卷，已履行完毕的借款合同应按年分别种类装订，交由档案管理部门保管。
第二十三条 贷款业务部门人员和机构变更，进行借款合同及相关文件交接时，应按照档案管理要求办理交接手续。对交接的借款合同及相关文件的份数、页数、题目等作书面登记开列清单，交接双方和监交人员签字（盖章）后随合同档案留存。
第二十四条 借款合同履行中签订的补充协议、条款变更协议、展期通知等各种合同附件和与借款合同有关的文件，应在签订或收到之日后的三日内归入借款合同案卷。

第八章 附 则
第二十五条 借款合同的担保事宜均按照（87）建总办字第32号《建设银行借款合同担保办法（试行）》的规定办理。
第二十六条 各种贷款办法中有关借款合同管理的内容与本规定不符的，均以本规定为准。
第二十七条 本规定自1990年1 月1 日起实施。
附件一：建设银行贷款审批呈报单（参考格式）
年 月 日
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│借款单位名称│ │
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│借款单位地址│ │
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│ 借款用途 │ │
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│ 贷款种类 │ │
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│ 贷款金额 │ │
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│ 用款时间 │ │
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│ 经办人员 │ │
│ 审查意见 │ 签字 年 月 日│
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│主管科(处) │ │
│ 长意见 │ 签字 年 月 日│
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│ 行领导 │ │
│ 意 见 │ │
│ │ 签字 年 月 日│
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注:1、此单供经办行使用。
2、经办人员应简要说明有关计划的批准和贷款评估。担保情况, 并附有关资料。
附件二：建设银行逾期贷款通知单（参考格式）
你单位于 年 月 日同我行签定借款合同（编号 ） 借款金额 元，利率 按合同规定应于 年 月 日偿还贷款本金 元，利息 元，现已逾期，我行将按原定利率的 加收利息，请在半年以内偿清上述款项。
中国人民建设银行 行
年 月 日