当事人对明知以自己名义签订的合同是否应当承担民事责任？

基本案情：
刘某、陈某均系某A有限责任公司的股东，张某为该公司的会计。2002年，张某以刘某的名义与陈某签订了股权转让协议，约定将刘某在A公司的股权转让给陈某，并约定了转让价格。刘某知道张某以自己的名义与陈某签定了股权转让协议，但认为其未授权张某且也未在协议上签字，协议对其不发生法律效力，故未作任何表示。协议之后，陈某要求刘某履行协议的相关义务，刘某认为其与陈某之间并无任何有效约定，拒绝转让股权。陈某起诉。
本案的争议焦点即为：刘某明知张某以自己名义与陈某签订了股权转让协议而未作否认表示，该协议对刘某是否有效？
一种观点认为：根据我国《民法通则》第六十六条的规定，没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人的名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。刘某知道张某以自己的名义与他人签订股权转让协议，未作否认表示，应当视为同意，应当由刘某承担该转让协议的权利义务。
第二种意见认为，刘某不应当承担该股权转让协议的民事责任。《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第四十八条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。本案中，张某没有代理权即以刘某的名义与他人签订股权转让协议，事后刘某拒绝追认，该协议对刘某不发生法律效力，应当由行为人张某承担责任。不存在例外的情形。
笔者同意第二种意见。
本案的主要问题是，本人对知道他人以自己的名义签订的合同是否要承担民事责任？应当来说，《民法通则》和《合同法》对这个问题的规定是不一致的。除去表见代理的情况之外（构成表见代理的，《民法通则》和《合同法》的规定是一致的，被代理人都要承担民事责任的），《民法通则》规定本人需要对他人的行为承担民事责任，而《合同法》则规定应当由行为人承担责任。应该适用哪一个规定？对于法律适用，从形式上来说，首先考虑的是法律位阶。两部规范性文件都是全国人大制定的基本法律，法律位阶是一样的，不存在高低的问题。因此从法律位阶上是无法确定适用的。法律适用的原则是特别法优于普通法、新法优于旧法。一般来说，《民法通则》是有关基本民事行为的规定，涵盖了一般的合同行为在内，一般的民事行为适用《民法通则》的规定。《合同法》是合同行为的专门性规定，合同行为适用《合同法》的规定。本案的股权转让协议是一个合同行为，应当适用《合同法》的规定。相对于《民法通则》来说，《合同法》是特别法、新法，应当优先适用。
从公平的角度来说，要当事人对以自己的名义实施的合同行为承担法律责任不尽合理，也不现实。在《合同法》的规定中，具有要约内容的商业广告或者悬赏广告，视为要约。相对人一旦实施了该广告中的内容，合同成立。在这种成立合同的过程中，要约的相对人是不特定的。如果按照《民法通则》的规定，本人如果知道了他人以自己的名义作出了商业广告或者悬赏广告，就必须作出否认表示，否则就要承担责任。但是鉴于要约的相对人是不特定，本人是没有办法作出否认表示的。这种情形下要本人承担责任，显然不合理。《民法通则》规定的以他人名义实施的民事行为既可以包括合同行为，也可以包括侵权行为。既可以是合法行为，也可以是非法行为（注意《民法通则》第五十四条对民事法律行为的规定，即民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为）。对于那种侵犯本人姓名权而从事的合法的或非法的行为，是否还坚持认为应当由本人对行为人的行为承担民事责任呢？当然不可以。因此，对于本人知道他人以自己的名义签订的合同，应当由行为人承担责任，而不应该由本人承担责任。

作者单位：江苏省如皋市人民法院 秦昌东
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福建省厦门象屿保税区管委会


厦门象屿保税区税收管理暂行办法
厦门象屿保税区管委会



第一条 为促进象屿保税区的发展，加强保税区的税收管理，根据国家有关税收法律、法规和《厦门象屿保税区管理暂行办法》，制定本办法。
第二条 保税区企业所得税税率为15％，地方所得税免征。
第三条 对新办的生产性企业，经营期在十年以上的，从获利年度起，头两年免征，后三年减半征收企业所得税；如被确认为先进技术企业的，再给予三年减按10％税率征收企业所得税；凡被确认为产品出口企业，年出口额占年产值70％以上，外汇能自求平衡的，该年度可减按1
0％税率征收企业所得税。
对新办非生产性企业，境外客商投资超过500万美元，经营期在十年以上的，可从获利年度起，头一年免征，后两年减半征收企业所得税。
第四条 企业所得税的计税标准，不论属何经济性质，均按《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》的规定办理。
第五条 企业外方投资者从企业分得的利润直接再投资于本企业或兴办保税区内其他外商投资企业或境内非保税区的外商投资企业，经营期不少于五年的，可退还再投资部分已纳所得税税款的40％；如再投资于先进技术企业或产品出口企业，可全部退还再投资部分已纳的所得税税款
。
第六条 外国公司、企业和其他经济组织来源于保税区企业的股息、利息、租金和特许权使用费等所得，均减按10％的税率征收所得税。其中条件优惠的，经市税务局批准，可给予更多的减免。
第七条 从境外进入保税区的货物，均免征进口环节的工商统一税或产品税、增值税，如将进口的货物运往境内非保税区，应照章缴纳进口环节的税收，具体办法按海关的规定办理。
第八条 企业生产的产品运出境外销售的，除原油、成品油等国家另有规定的以外，免征生产环节的工商统一税或产品税、增值税。
第九条 企业生产的产品在保税区内销售的，除烟、酒产品减半征税外，免征生产环节的工商统一税或产品税、增值税。如将产品运往境内非保税区销售的，应向保税区税收管理机关申报并缴纳生产环节工商统一税或产品税、增值税。
第十条 对境外运入商品进行装配、分选、贴标签等加工后复运出口，其所取得的手续费和工缴费收入免征工商统一税或营业税。如将产品运往境内非保税区的，应向保税区税务管理机关申报并缴纳工商统一税或产品税、增值税、营业税。
第十一条 对保税区内非生产性企业取得的营业服务等收入，应照章征收工商统一税或营业税，但企业在开办初期有困难的，报经市税务局批准，可适当予以减免照顾。
对设在保税区内中外合资银行、外资银行取得的业务收入，自开办之日起，五年免征工商统一税。免税期满后，如有必要，经报市税务局批准，可再给予一定期限减免税照顾。
第十二条 境内非保税区外商投资企业生产的产品直接销往保税区的，视同出口，免征生产环节的工商统一税。
境内非保税区内资企业销往保税区的商品，其生产企业应予缴纳产品税或增值税，然后视同出口办理退税，退税手续按现行出口退税办法办理。
第十三条 保税区税收其他征收规定和管理办法均按国家税法及厦门经济特区有关规定执行。
第十四条 本办法由厦门市税务局负责解释。
第十五条 本办法自一九九三年九月三日起生效。



1993年9月3日